Вопрос-ответ
Согласно п. 1 ст. 1303 ГК РФ, интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), на
фонограммы, на сообщение в эфир или по кабелю радио- и телепередач (вещание организаций эфирного и кабельного
вещания), на содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые
обнародованные после их перехода в общественное достояние, являются смежными с авторскими правами (смежными
правами). К смежным правам относятся исключительное право, а в случаях, предусмотренных ГК РФ, также личные
неимущественные права.
Объектами смежных прав, в соответствии с п. 1 ст. 1304 ГК РФ, являются:
• исполнения артистов-исполнителей и дирижеров, постановки режиссеров-постановщиков спектаклей
(исполнения), если эти исполнения выражаются в форме, допускающей их воспроизведение и распространение с помощью
технических средств;
• фонограммы, то есть любые исключительно звуковые записи исполнений или иных звуков либо их
отображений, за исключением звуковой записи, включенной в аудиовизуальное произведение;
• сообщения передач организаций эфирного или кабельного вещания, в том числе передач, созданных
самой организацией эфирного или кабельного вещания либо по ее заказу за счет ее средств другой организацией;
• базы данных в части их охраны от несанкционированного извлечения и повторного использования
составляющих их содержание материалов;
• произведения науки, литературы и искусства, обнародованные после их перехода в общественное
достояние, в части охраны прав публикаторов таких произведений.
Для возникновения, осуществления и защиты смежных прав не требуется регистрация их объекта или соблюдение
каких-либо иных формальностей.
Экземпляром фонограммы является ее копия на любом материальном носителе, изготовленная непосредственно или
косвенно с фонограммы и включающая все звуки или часть звуков либо их отображения, зафиксированные в этой
фонограмме. При этом под отображением звуков понимается их представление в цифровой форме, для преобразования
которой в форму, воспринимаемую слухом, требуется использование соответствующих технических средств.
Исполнителем (автором исполнения) признается гражданин, творческим трудом которого создано исполнение:
• артист-исполнитель (актер, певец, музыкант, танцор или другое лицо, которое играет роль,
читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом участвует в исполнении
произведения литературы, искусства или народного творчества, в том числе эстрадного, циркового или кукольного
номера);
• режиссер-постановщик спектакля (лицо, осуществившее постановку театрального, циркового,
кукольного, эстрадного или иного театрально-зрелищного представления);
• дирижер.
ГК РФ предоставляет исполнителю:
• исключительное право на исполнение;
• право авторства на исполнение (право признаваться автором исполнения);
• право на имя (право на указание своего имени или псевдонима на экземплярах фонограммы и в
иных случаях использования исполнения, а в случае совместного исполнения – право на указание наименования
коллектива исполнителей, кроме случаев, когда характер использования произведения исключает возможность указания
имени исполнителя или наименования коллектива исполнителей);
• право на неприкосновенность исполнения (право на защиту исполнения от всякого искажения, то
есть от внесения в запись, в сообщение в эфир или по кабелю изменений, приводящих к извращению смысла или к
нарушению целостности восприятия исполнения).
Авторство, имя исполнителя и неприкосновенность исполнения охраняются бессрочно. Исполнитель вправе в порядке,
предусмотренном для назначения исполнителя завещания, указать лицо, на которое он возлагает охрану своего имени
и неприкосновенности исполнения после своей смерти. Это лицо осуществляет свои полномочия пожизненно. При
отсутствии таких указаний или в случае отказа назначенного исполнителем лица от осуществления соответствующих
полномочий, а также после смерти этого лица охрана имени исполнителя и неприкосновенности исполнения
осуществляется его наследниками, их правопреемниками и другими заинтересованными лицами.
Исполнителю принадлежит исключительное право использовать исполнение любым не противоречащим закону способом
(исключительное право на исполнение). Исполнитель может распоряжаться исключительным правом на исполнение.
В соответствии с ГК РФ использованием исполнения считается:
• сообщение в эфир, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его
передачи по радио или телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением кабельного телевидения. При
этом под сообщением понимается любое действие, посредством которого исполнение становится доступным для
слухового и (или) зрительного восприятия независимо от его фактического восприятия публикой. При сообщении
исполнения в эфир через спутник под сообщением в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и
передача сигналов со спутника, посредством которых исполнение может быть доведено до всеобщего сведения
независимо от его фактического приема публикой;
• сообщение по кабелю, то есть сообщение исполнения для всеобщего сведения посредством его
передачи по радио или телевидению с помощью кабеля, провода, оптического волокна или аналогичных средств (в том
числе путем ретрансляции);
• запись исполнения, то есть фиксация звуков и (или) изображения или их отображений с помощью
технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществлять их неоднократное восприятие,
воспроизведение или сообщение;
• воспроизведение записи исполнения, то есть изготовление одного и более экземпляра фонограммы
либо ее части. При этом запись исполнения на электронном носителе, в том числе запись в память ЭВМ, также
считается воспроизведением, кроме случаев, когда такая запись является временной и составляет неотъемлемую и
существенную часть технологического процесса, имеющего единственной целью правомерное использование записи или
правомерное доведение исполнения до всеобщего сведения;
• распространение записи исполнения путем продажи или иного отчуждения ее оригинала или
экземпляров, представляющих собой копии такой записи на любом материальном носителе;
• действие, осуществляемое в отношении записи исполнения и предусмотренное подпунктами 1 и 2
данного вопроса;
• доведение записи исполнения до всеобщего сведения таким образом, что любое лицо может
получить доступ к записи исполнения из любого места и в любое время по собственному выбору (доведение до
всеобщего сведения);
• публичное исполнение записи исполнения, то есть любое сообщение записи с помощью технических
средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не
принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается запись в месте ее сообщения или в
другом месте одновременно с ее сообщением;
• прокат оригинала или экземпляров записи исполнения.
Законодатель установил, что исключительное право на исполнение не распространяется на воспроизведение, сообщение
в эфир или по кабелю и публичное исполнение записи исполнения в случаях, когда такая запись была произведена с
согласия исполнителя, а ее воспроизведение, сообщение в эфир или по кабелю либо публичное исполнение
осуществляется в тех же целях, для которых было получено согласие исполнителя при записи исполнения.
Исключительное право на исполнение действует в течение всей жизни исполнителя, но не менее пятидесяти лет,
считая с 1 января года, следующего за годом, в котором осуществлены исполнение, либо запись исполнения, либо
сообщение исполнения в эфир или по кабелю.
По истечении срока действия исключительного права на исполнение это право переходит в общественное достояние.
Исполнение, перешедшее в общественное достояние, может свободно использоваться любым лицом без чьего-либо
согласия или разрешения и без выплаты вознаграждения. При этом охраняются право на имя, право авторства и право
на неприкосновенность исполнения.
ГК РФ устанавливает, что изготовителем фонограммы признается лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность
за первую запись звуков исполнения или других звуков либо отображений этих звуков. При отсутствии доказательств
иного изготовителем фонограммы признается лицо, имя или наименование которого указано обычным образом на
экземпляре фонограммы и (или) его упаковке.
Изготовителю фонограммы принадлежат:
• исключительное право на фонограмму;
• право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или наименования;
• право на защиту фонограммы от искажения при ее использовании;
• право на обнародование фонограммы, то есть на осуществление действия, которое впервые делает фонограмму
доступной для всеобщего сведения путем ее опубликования, публичного показа, публичного исполнения, сообщения в
эфир или по кабелю либо иным способом. При этом опубликованием (выпуском в свет) является выпуск в обращение
экземпляров фонограммы с согласия изготовителя в количестве, достаточном для удовлетворения разумных
потребностей публики.
Изготовитель фонограммы осуществляет свои права с соблюдением прав авторов произведений и прав исполнителей.
Права изготовителя фонограммы признаются и действуют независимо от наличия и действия авторских прав и прав
исполнителей.
ГК РФ устанавливает, что право на указание на экземплярах фонограммы и (или) их упаковке своего имени или
наименования и право на защиту фонограммы от искажения действуют и охраняются в течение всей жизни гражданина
либо до прекращения существования юридического лица, являющегося изготовителем фонограммы.
Законодатель устанавливает, что в том случае, если оригинал или экземпляры правомерно опубликованной фонограммы
введены в гражданский оборот на территории Российской Федерации путем их продажи или иного отчуждения,
дальнейшее распространение оригинала или экземпляров допускается без согласия обладателя исключительного права
на фонограмму и без выплаты ему вознаграждения.
Публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а также ее сообщение в эфир или по кабелю
допускается без разрешения обладателя исключительного права на фонограмму и обладателя исключительного права на
зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой им вознаграждения.
Вознаграждение за использование фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, распределяется между
правообладателями в следующей пропорции:
• пятьдесят процентов – исполнителям,
• пятьдесят процентов – изготовителям фонограмм.
Распределение вознаграждения между конкретными исполнителями, изготовителями фонограмм осуществляется
пропорционально фактическому использованию соответствующих фонограмм.
Порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения установлен Постановлением Правительства Российской
Федерации № 988 от 29 декабря 2007 года.
Пользователи фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, должны представлять в организацию по управлению
правами на коллективной основе отчеты об использовании фонограмм, а также иные сведения и документы, необходимые
для сбора и распределения вознаграждения.
Исключительное право на фонограмму действует в течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за
годом, в котором была осуществлена запись. В случае обнародования фонограммы исключительное право действует в
течение пятидесяти лет, считая с 1 января года, следующего за годом, в котором она была обнародована при
условии, что фонограмма была обнародована в течение пятидесяти лет после осуществления записи.
В соответствии с пп. 1 п. 2 ст. 1324 ГК РФ под «публичным исполнением фонограммы» понимается любое сообщение
фонограммы с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где
присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи, независимо от того, воспринимается
фонограмма в месте ее сообщения или в другом месте одновременно с ее сообщением.
Согласно пп. 2 п. 2 ст. 1324 ГК РФ под «сообщением фонограммы в эфир по радио и телевидению» понимается
сообщение в эфир, то есть сообщение фонограммы для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио или
телевидению (в том числе путем ретрансляции), за исключением сообщения по кабелю. При этом под сообщением
понимается любое действие, посредством которого фонограмма становится доступной для слухового восприятия
независимо от ее фактического восприятия публикой. При сообщении фонограммы в эфир через спутник под сообщением
в эфир понимается прием сигналов с наземной станции на спутник и передача сигналов со спутника, посредством
которых фонограмма может быть доведена до всеобщего сведения независимо от ее фактического приема публикой.
В соответствии с пп. 3 п. 2 ст. 1324 ГК РФ под «сообщением фонограммы по кабелю» понимается сообщение фонограммы
для всеобщего сведения посредством ее передачи по радио и телевидению с помощью кабеля, провода, оптического
волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции).
За сообщение фонограмм в эфир и (или) по кабелю:
• вещательные организации.
За публичное исполнение фонограмм:
• предприятия общественного питания (бары, рестораны, кафе и т.д.);
• предприятия общественного транспорта (авиакомпании, таксопарки, автобусные парки и т.д.);
• культурно-досуговые учреждения (боулинг-клубы, ночные клубы, дискотеки и т.д.);
• гостиницы, санатории;
• спортивные объекты (фитнес-клубы, салоны красоты, спортивные центры и т.д.);
• иные организации, которые используют фонограммы, опубликованные в коммерческих целях.
Любое сообщение фонограмм с помощью технических средств (радио, телевидение, проигрыватель и др.) в месте,
открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к
обычному кругу семьи, без заключения соответствующего договора с ВОИС и выплаты вознаграждения правообладателям
является нарушением прав исполнителей и изготовителей фонограмм.
При легальном использовании фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, пользователь должен заключить
договор с ВОИС в части смежных прав.
В случаях нарушения исключительного права на объекты смежных прав правообладатель, наряду с использованием
других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных ГК РФ, а именно ст. 1250, 1252 и 1253,
вправе, в соответствии с п. 3 ст. 1252 ГК РФ, требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков
выплаты компенсации:
• в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
• в двукратном размере стоимости экземпляров фонограммы или в двукратном размере стоимости права использования
объектов смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за
правомерное использование такого объекта.
Согласно ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ пользователь может быть привлечен к административной ответственности в случае
нарушения смежных прав в целях извлечения дохода, за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 14.33 КоАП
РФ.
Согласно ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ нарушение авторских и смежных прав влечет за собой наложение административного
штрафа:
• на граждан – в размере от одной тысячи пятисот до двух тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров
произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий
совершения административного правонарушения;
• на должностных лиц – от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров
произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий
совершения административного правонарушения;
• на юридических лиц – от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией контрафактных экземпляров
произведений и фонограмм, а также материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий
совершения административного правонарушения.
Пунктами 2 и 3 ст.146 УК РФ установлено, что:
Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка
контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, наказываются
штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период
до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо
исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением
свободы на тот же срок.
Деяния, предусмотренные частью второй указанной статьи, если они совершены: группой лиц по предварительному
сговору или организованной группой; в особо крупном размере; лицом с использованием своего служебного положения,
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом
в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех
лет или без такового.
При этом, как указано в примечании к статье, деяния, предусмотренные этой статьей, признаются совершенными в
крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм, либо стоимость прав на использование
объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере – один миллион
рублей.
На основании положений ГК РФ ВОИС как аккредитованная государством организация, осуществляющая управление
правами исполнителей и изготовителей фонограмм на коллективной основе, вправе от имени правообладателей или от
своего имени, а также от имени неопределенного круга правообладателей предъявлять требования в суде, а также
совершать иные юридические действия (обращения в органы прокуратуры и МВД), необходимые для защиты прав
исполнителей и изготовителей фонограмм, управление которыми осуществляет ВОИС.
ВОИС вправе представлять интересы исполнителей и изготовителей фонограмм в суде на основании договоров с
правообладателями о передаче полномочий по управлению правами, соглашений с зарубежными обществами по
коллективному управлению правами, а также на основании ГК РФ, Устава организации и государственной аккредитации
(в случае нарушения прав исполнителей и изготовителей фонограмм, управление которыми ВОИС осуществляет на
основании государственной аккредитации).
Согласно ст. 1242 ГК РФ ВОИС вправе совершать определенные юридические действия с целью защиты прав, переданных
ей в управление правообладателями, в том числе осуществлять сбор доказательств нарушения смежных прав –
фиксировать факты бездоговорного публичного исполнения фонограмм с помощью аудио- и видеоаппаратуры в
помещениях, принадлежащих пользователю.
В ст. 29 Конституции РФ закреплено право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять
информацию любым законным способом. Кроме того, согласно ст. 7 Федерального закона № 149-ФЗ от 27 июля 2006 года
«Об информации, информационных технологиях и о защите информации» общедоступная информация может использоваться
любыми лицами по их усмотрению при соблюдении установленных федеральными законами ограничений в отношении
распространения такой информации.
Осуществляя фиксацию публичного исполнения фонограмм в помещении пользователя, ВОИС реализует конституционное
право на сбор информации, не нарушая при этом прав собственника, так как цель осуществления фиксации – это
выявление неправомерного использования фонограмм, а не использование полученной информации в коммерческих целях.
Следует также заметить, что, основываясь на нормах ст. 1278 ГК РФ, ВОИС имеет право осуществлять фото- и
видеосъемку в целях судопроизводства.
В ст. 1324 ГК РФ указано, что публичным исполнением фонограммы считается ее использование вне зависимости от
того, совершаются ли соответствующие действия в целях извлечения прибыли или без такой цели.
Отсутствие получения реального дохода на момент фиксации правонарушения не может служить основанием для
освобождения от ответственности по ч. 1 ст. 7.12 КоАП РФ.
Осуществление музыкального сопровождения является частью общей деятельности ресторана, кафе, бара наряду с
разработкой и реализацией дизайна помещения, приобретением и установкой декораций, светового оборудования,
разработкой имиджа заведения и т.д. Аналогично рассматривается и деятельность иных субъектов бизнеса, таких как
предприятия торговли, организации досуга, индустрии развлечений и т.п.
Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных ГК РФ, в зависимости от характера нарушения и
иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.
Ст. 1311 ГК РФ устанавливает, что в случаях нарушения исключительного права на объект смежных прав обладатель
исключительного права наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности,
установленных Кодексом (ст. 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с п. 3 ст. 1252 Кодекса требовать по
своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации:
• в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда;
• в двукратном размере стоимости экземпляров фонограмм или в двукратном размере стоимости права использования
объекта смежных прав, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за
правомерное использование такого объекта.
Если в ходе проверки предприятия правоохранительными органами устанавливается факт публичного исполнения,
сообщения в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, без выплаты вознаграждения
правообладателям с помощью технических средств (аудиосистемы, радиоприемника или телевизора), правоохранительные
органы вправе изъять или опечатать эти технические средства.
Данная процедура проводится для того, чтобы до вынесения соответствующего решения или постановления
предотвратить незаконное использование фонограмм.
В случае если пользователь осуществляет публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю фонограмм,
опубликованных в коммерческих целях, он, согласно действующему законодательству о смежных правах, обязан
обращаться за заключением соответствующего договора непосредственно в ВОИС.
П. 1 ст. 1326 ГК РФ предусматривает, что публичное исполнение фонограммы, опубликованной в коммерческих целях, а
также ее сообщение в эфир или по кабелю допускается без разрешения обладателя исключительного права на
фонограмму и обладателя исключительного права на зафиксированное в этой фонограмме исполнение, но с выплатой
вознаграждения правообладателям.
ВОИС как организация по управлению правами на коллективной основе в соответствии с пп. 5, 6 п. 1 ст. 1244 ГК РФ
получила государственную аккредитацию в сферах осуществления прав исполнителей и изготовителей фонограмм на
получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм,
опубликованных в коммерческих целях.
П. 2 ст. 1326 ГК РФ устанавливает, что сбор с пользователей вознаграждения, предусмотренного п. 1 ст. 1326 ГК
РФ, и распределение этого вознаграждения осуществляются исключительно организацией по управлению правами на
коллективной основе, имеющей государственную аккредитацию на соответствующие виды деятельности.
О правовом статусе и полномочиях ВОИС
В соответствии с приказами Росохранкультуры № 136 и № 137 от 6 августа 2009 года ВОИС получила государственную
аккредитацию в следующих сферах коллективного управления:
• осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в
эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (пп. 5 п. 1 ст. 1244 ГК РФ);
• осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за
сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (пп. 6 п. 1 ст. 1244 ГК РФ).
Необходимо отметить, что по смыслу вышеуказанных положений ВОИС осуществляет права изготовителей и исполнителей
фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, на получение вознаграждения.
П. 1 ст. 1326 ГК РФ устанавливает право исполнителей и изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за
публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях. Сбор и
распределение такого вознаграждения осуществляются только организациями по управлению правами на коллективной
основе, имеющими государственную аккредитацию в установленных сферах деятельности (п. 2 ст. 1326 ГК РФ).
С момента получения государственной аккредитации на основании п. 3 ст. 1242 и п. 3 ст. 1244, п. 2 ст. 1326 ГК РФ
ВОИС является единственной в России организацией, уполномоченной на сбор вознаграждения на всей территории
Российской Федерации и его распределение среди неограниченного количества обладателей смежных прав.
Указанные обязательства перед обладателями смежных прав ВОИС исполняет путем заключения с пользователями
фонограмм (плательщиками вознаграждения) договоров о выплате вознаграждения и получения от них отчетов об
использовании объектов смежных прав (пп. 1, 3 ст. 1243 ГК РФ).
В соответствии с договорами о передаче полномочий по управлению правами на коллективной основе, исполнители и
изготовители фонограмм поручают ВОИС осуществлять их право на получение вознаграждения за публичное исполнение,
сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, как до заключения договора, так и
в период его действия.
6 августа 2009 года, в соответствии с приказами Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в
области охраны культурного наследия, ВОИС получила государственную аккредитацию на осуществление деятельности в
следующих сферах коллективного управления:
• осуществление прав исполнителей на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за сообщение в
эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (ст. 1326 ГК РФ);
• осуществление прав изготовителей фонограмм на получение вознаграждения за публичное исполнение, а также за
сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях (ст. 1326 ГК РФ).
В соответствии со ст. 1244 ГК РФ организация по управлению правами на коллективной основе, получившая
государственную аккредитацию, вправе наряду с управлением правами тех правообладателей, с которыми она заключила
договоры, осуществлять управление правами и сбор вознаграждения для тех правообладателей, с которыми у нее такие
договоры не заключены.
В соответствии с п. 5 ст. 1242 ГК РФ организации по управлению правами на коллективной основе вправе от имени
правообладателей или от своего имени предъявлять требования в суде, а также совершать иные юридические действия,
необходимые для защиты прав, переданных им в управление на коллективной основе. Аккредитованная организация (ст.
1244 ГК РФ) также вправе от имени неопределенного круга правообладателей предъявлять требования в суде,
необходимые для защиты прав, управление которыми осуществляет такая организация.
По отношению к деятельности аккредитованной организации не применяются ограничения, предусмотренные
антимонопольным законодательством.
Порядок сбора, распределения и выплаты вознаграждения устанавливается Правительством Российской Федерации.
В соответствии с п. 2 ст. 1326 ГК РФ сбор вознаграждения в пользу исполнителей и изготовителей фонограмм и его
распределение между правообладателями осуществляется организацией по управлению правами на коллективной основе,
имеющей государственную аккредитацию на осуществление соответствующих видов деятельности. Иные организации не
вправе собирать и распределять вознаграждение, согласно ст. 1326 ГК РФ.
ВОИС – единственная организация в России, получившая государственную аккредитацию на сбор вознаграждения при
осуществлении прав исполнителей и изготовителей фонограмм за публичное исполнение, а также за сообщение в эфир
или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, поэтому заключение договора с ВОИС является
неотъемлемым условием легального ведения бизнеса пользователем.
Согласно решению Совета ВОИС и Уставу организации, суммы, удерживаемые на покрытие необходимых расходов по
сбору, распределению и выплате собранного ВОИС вознаграждения, не могут превышать 35% от собранного
вознаграждения, но за прошедшие годы было удержано не более 25%.
ВОИС регулярно, но не реже четырех раз в год, производит распределение и выплату правообладателям причитающегося
им вознаграждения пропорционально фактическому использованию соответствующих объектов прав, определяемому на
основе сведений и документов, получаемых от пользователей, а также других данных об использовании таких объектов
прав, в том числе сведений статистического характера.
Согласно ст. 1243 ГК РФ пользователи обязаны предоставлять в ВОИС отчеты об использованных фонограммах в сроки,
определяемые в договоре о выплате вознаграждения. На основании полученных отчетов ВОИС производит распределение
полученного вознаграждения за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, а также осуществляет
выплату указанного вознаграждения правообладателям.
В соответствии с п. 3 ст. 1326 ГК РФ полученное ВОИС вознаграждение распределяется в следующей пропорции:
• 50% – исполнителям;
• 50% – изготовителям фонограмм.
Надзорным органом, осуществляющим контроль деятельности аккредитованной организации по коллективному управлению
правами, является Министерство культуры РФ. Ежегодно ВОИС представляет в надзорный орган отчет о собранном,
распределенном и выплаченном вознаграждении.
ВОИС не вправе предоставлять пользователям сведения о распределенном и выплаченном правообладателям
вознаграждении, так как нормы ГК РФ, регулирующие вопросы коллективного управления правами, а также договоры с
правообладателями не дают права и не предусматривают обязанности ВОИС предоставлять пользователям сведения о
суммах вознаграждения, выплаченных правообладателям.
Кроме того, следует отметить, что вопрос о раскрытии информации о размерах вознаграждения, направляемого
конечным получателям (правообладателям), а также информации о таких получателях, носит гражданско-правовой
характер, а не публичный. В частности, речь идет о доходах тысяч граждан и коммерческих организаций Российской
Федерации, информация о которых охраняется законом.
Государственные и муниципальные органы власти, а также бюджетные учреждения, использующие фонограммы способом
публичного исполнения, а также путем сообщения в эфир или по кабелю – по радио или телевидению (в том числе
путем ретрансляции), являются пользователями, с которыми ВОИС заключает соответствующие договоры и осуществляет
сбор вознаграждения по ставкам, установленным Советом ВОИС.
Публичное исполнение фонограмм во время проведения городских праздников и дней города, краевых, областных или
районных мероприятий, организуемых органами муниципальной и государственной власти, а также использование
фонограмм бюджетными учреждениями должно осуществляться в соответствии с действующим законодательством о смежных
правах.
Организации, осуществляющие управление правами исполнителей и изготовителей фонограмм на коллективной основе,
целью которых является реализация смежных прав членов организации как на территории своей страны, так и на
территориях других стран, существуют практически во всех странах мира.
Ведущими иностранными организациями по коллективному управлению правами являются: SOPROQ (Канада), SENA
(Нидерланды), AIE (Испания), AFI (Италия), APOLLON (Греция) и другие организации, с которыми ВОИС заключила
договоры о взаимном представительстве интересов.
Подавляющее большинство иностранных организаций по коллективному управлению правами, так же как и ВОИС, являются
некоммерческими организациями, созданными самими правообладателями для практической реализации их прав.
О заключении договоров с ВОИС
В процессе подписания договора о выплате вознаграждения пользователь должен представить следующие документы:
• для юридического лица:
– копии уставных документов;
– копии свидетельств о регистрации юридического лица и постановке его на учет в налоговом органе;
– документ, подтверждающий факт внесения юридического лица в единый государственный реестр;
– сведения об ИНН пользователя;
• для физического лица:
– копию свидетельства о регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя;
– документ, подтверждающий факт внесения пользователя в единый государственный реестр индивидуальных
предпринимателей;
– документ, подтверждающий факт постановки на учет в налоговом органе;
– сведения об ИНН пользователя;
– сведения о дате рождения, номере паспорта, дате выдачи, месте регистрации по месту жительства (по
возможности копию паспорта).
В типовую форму договора изменения не могут быть внесены, так как некоторые из существенных условий
предусмотрены Постановлением Правительства РФ № 988 «Об утверждении Правил сбора, распределения и выплаты
вознаграждения исполнителям и изготовителям фонограмм за использование фонограмм, опубликованных в коммерческих
целях» от 29 декабря 2007 года. Это относится к части, касающейся существенных условий, которыми являются:
предмет договора и размер вознаграждения, сроки действия договора, сроки и порядок выплаты вознаграждения,
формы, порядок и сроки предоставления отчетной документации, территория действия договора. Кроме того, пересмотр
этих условий создаст преимущество одних пользователей перед другими.
Что касается иных условий договора, представитель ВОИС вправе внести определенные изменения, согласованные в
процессе переговоров с пользователем.
Ответственность за предоставление сведений об использовании фонограмм за отчетный период несет сам пользователь.
Согласно договору ВОИС вправе осуществлять контроль над соблюдением условий договора.
Если после проведенных переговоров пользователь отказывается заключать договор о выплате вознаграждения с ВОИС и
продолжает осуществлять бездоговорное публичное исполнение, сообщение в эфир или по кабелю фонограмм,
опубликованных в коммерческих целях, без выплаты вознаграждения, он нарушает смежные права. В связи с этим ВОИС
вынуждена обращаться в судебные органы, а также в органы прокуратуры и МВД.
Наличие в договоре штрафных санкций является одной из мер по обеспечению исполнения пользователем обязательств,
принятых согласно договору (в части выплаты вознаграждения и/или представления отчетной документации).
Если пользователь не выполняет существенные условия договора, это мешает работе ВОИС по распределению и выплате
вознаграждения и нарушает права правообладателей на своевременное получение вознаграждения.
В свою очередь, своевременное выполнение пользователем всех условий договора не нарушает права правообладателей
и, следовательно, не приводит в действие условие договора о выплате неустойки и не затрагивает интересы
пользователей.
В деятельности ВОИС существует практика заключения одного договора с пользователями, относящимися к разным
категориям плательщиков, при условии, что владельцем данных помещений является одно юридическое лицо.
Российское Авторское Общество (РАО) и Всероссийская Организация Интеллектуальной Собственности (ВОИС)
осуществляют права правообладателей на получение вознаграждения в разных сферах коллективного управления
правами. РАО является аккредитованной государством организацией по управлению авторскими правами (правами
авторов слов и музыки). ВОИС является аккредитованной государством организацией по управлению смежными
правами.
Согласно действующему законодательству правомерное использование объектов авторского права и смежных прав
возможно только на условиях лицензионного договора с РАО в части прав авторов и договора о выплате
вознаграждения с организацией, представляющей интересы артистов-исполнителей и изготовителей фонограмм, т.е. с
ВОИС, в части смежных прав.
Приобретая лицензионный компакт-диск, покупатель приобретает право частного прослушивания в личных целях
композиций, записанных на нем, т.е. свободного прослушивания композиций дома или в машине. Часто на самом
компакт-диске указано, что он предназначен только для частного (домашнего) прослушивания.
В случае если компакт-диск используется в магазине, кафе или салоне красоты, то его прослушивание является
публичным, соответственно, осуществляется публичное исполнение фонограмм, и закон предусматривает обязательную
выплату вознаграждения за такой вид использования фонограмм путем заключения договора с ВОИС.
Таким образом, для правомерного использования фонограмм способом публичного исполнения (например, в кафе)
пользователю необходимо заключить договор ВОИС.
Согласно действующему законодательству, выплата вознаграждения за публичное исполнение фонограмм, опубликованных
в коммерческих целях, должна осуществляться лицом, которое организовало публичное исполнение таких фонограмм
(организатором мероприятия).
В случае если публичное исполнение фонограммы осуществляется в арендуемом помещении ресторана, то пользователем
является арендатор помещения как лицо, организующее публичное исполнение фонограммы на разовых мероприятиях.
Соответственно, заключить договор с ВОИС и выплатить вознаграждение за использование фонограммы должен именно
арендатор помещения.
Согласно действующему законодательству, за действия работника, нарушившего законодательство, в частности
законодательство о смежных правах, отвечают должностные лица или само юридическое лицо.
В случае если генеральный директор издал приказ или распоряжение о запрете озвучивания помещения, сотрудники,
соответственно, не вправе совершать такие действия. В противном случае они нарушают правила внутреннего
распорядка и могут быть привлечены к дисциплинарной ответственности. Однако и в данном случае ответственность
перед правообладателями несут должностные лица или само юридическое лицо.
О правомерном использовании фонограмм на телевидении и радио
В соответствии с пп. 3 п. 2 ст. 1324 ГК РФ, использованием фонограммы считается в том числе ее сообщение по
кабелю, т.е. сообщение для всеобщего сведения по радио и телевидению с помощью кабеля, провода, оптического
волокна или аналогичных средств (в том числе путем ретрансляции).
Любое лицо, осуществляющее сообщение фонограммы по кабелю, обязано заключить договор с организацией по
управлению правами на коллективной основе (ВОИС) об уплате вознаграждения.
Операторы кабельного телевидения, осуществляющие сообщение по кабелю (путем ретрансляции) телевизионных каналов,
содержащих объекты авторских и смежных прав (произведения и фонограммы), на основании договоров с владельцами
таких телеканалов, должны учитывать, что предоставленное вещательной организации право на использование
фонограмм путем их сообщения в эфир или по кабелю не освобождает владельца телеканала от выплаты вознаграждения
за сообщение по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.
В соответствии с договором, заключаемым ВОИС с операторами кабельного телевидения, оператор предоставляет в ВОИС
лишь отчет о ретранслируемых каналах и вправе не представлять сведения о конкретных фонограммах, которые были
сообщены по кабелю. В свою очередь, ВОИС самостоятельно получает сведения о содержании каналов от их
производителей или организаций эфирного и кабельного вещания.
В случаях, когда компания – владелец телеканала не осуществляет самостоятельного вещания телеканала, а лишь
формирует канал и передает права на его трансляцию кабельным операторам, инициативу и ответственность за
доставку сигнала к конечному оборудованию абонента берет на себя оператор, т.к. именно в результате его действий
происходит фактическое сообщение фонограммы для всеобщего сведения по кабелю абонентам.
В рассматриваемом случае компания – владелец телеканала не является пользователем. Обязанность по выплате
вознаграждения лежит на операторе кабельного телевидения.
В данном случае смешиваются разные виды использования фонограмм, права на которые предоставляются в соответствии
с двумя различными договорами.
Телекомпании используют произведения путем их сообщения в эфир или по кабелю, т.е. осуществляют сообщение
фонограммы для всеобщего сведения по телевидению, в том числе с помощью кабеля. Телекомпаниями заключаются
соответствующие договоры. В свою очередь, предприятия общественного питания или торговли используют фонограммы
путем публичного исполнения с помощью технических средств (в частности, телевизора), и, соответственно, для
осуществления правомерного использования фонограмм, опубликованных в коммерческих целях, данным способом
пользователю необходимо заключить договор с ВОИС.
Важно понимать, что вышеперечисленные способы использования фонограмм (сообщение фонограмм в эфир, сообщение
фонограмм по кабелю, публичное исполнение фонограмм) являются обособленными друг от друга.
Правообладатель в лице ВОИС, заключая договор с телекомпанией о выплате вознаграждения за использование
фонограмм способом их сообщения в эфир или по кабелю, не распространяет действие такого договора на публичное
исполнение фонограмм.
При определении финансовых условий заключаемых договоров ВОИС руководствуется соответствующими постановлениями
Совета ВОИС об утверждении ставок вознаграждения за использование фонограмм на радио и телевидении.
Для определения величины процентной ставки вознаграждения учитывается общий объем использования фонограмм (как
непосредственно в теле- и радиопрограммах, так и в качестве заставок, например в оформлении канала). Например,
для радиостанции со 100%-ным музыкальным эфиром на 2013 год действует ставка в размере 1,8% от рекламных и иных
вещательных доходов, а для радиостанции с 10%-ной долей музыки в эфире – в размере 0,89%.
Кроме процентной ставки вознаграждения для каждой категории пользователей устанавливается размер минимальной
фиксированной суммы вознаграждения за квартал, которая должна быть выплачена пользователем вне зависимости от
объема доходов. Размер указанной суммы определяется в зависимости от численности населения территории вещания,
указанной в лицензии на осуществление деятельности по телевизионному или радиовещанию.
Например, на территории города Москвы для радиостанций установлена минимальная сумма вознаграждения в размере 99
тысяч рублей в квартал. Таким образом, для вещающей на территории столицы радиостанции со 100%-ным музыкальным
эфиром ставка вознаграждения составит 1,8% от рекламных и иных вещательных доходов, но не менее 99 тысяч рублей
в квартал.
П. 3 ст. 1242 ГК РФ определяет, что основанием полномочий организации по управлению правами на коллективной
основе является договор о передаче полномочий по управлению правами, заключаемый такой организацией с
правообладателями в письменной форме. Кроме того, основанием полномочий организации по управлению правами на
коллективной основе может быть также договор с другой организацией, в том числе иностранной, управляющей правами
на коллективной основе.
В соответствии с п. 3 ст. 1244 ГК РФ ВОИС как аккредитованная государством организация по коллективному
управлению смежными правами вправе осуществлять сбор, распределение и выплату вознаграждения в пользу тех
правообладателей, с которыми у нее не заключены договоры о передаче полномочий.
О ставках
Правообладатели – члены ВОИС и иные правообладатели обладают правом на получение вознаграждения за публичное
исполнение, а также за сообщение в эфир или по кабелю фонограмм, опубликованных в коммерческих целях.
Определение размера вознаграждения в соответствии с законом принадлежит правообладателю. Правообладатели вправе
делегировать свое право определять размер вознаграждения руководящему органу организации. В соответствии с п.
5.8.8 Устава ВОИС, принятого на общем собрании членов ВОИС, ставки вознаграждения, выплачиваемого
пользователями, утверждаются Советом ВОИС. Совет является постоянно действующим руководящим органом ВОИС (п. 5.7
и п. 5.11 Устава ВОИС). Таким образом, полномочия на утверждение ставок вознаграждения, выплачиваемого
пользователями, делегированы Совету членами ВОИС, а утвержденный Советом размер вознаграждения выражает волю
членов ВОИС.
Ставки вознаграждения, выплачиваемого пользователями, подвергаются корректировке с учетом накопленного ВОИС
опыта работы в сфере коллективного управления правами, взаимоотношений, складывающихся с пользователями при
заключении договоров о выплате вознаграждения, а также с учетом практики работы иностранных организаций по
коллективному управлению смежными правами.
Проводимые Советом ВОИС изменения размеров ставок вознаграждения способствуют установлению оптимального баланса
интересов между правообладателями и пользователями.
При расчете вознаграждения для пользователей, осуществляющих публичное исполнение фонограмм, опубликованных в
коммерческих целях, могут применяться корректирующие коэффициенты.
• Региональный коэффициент – коэффициент, размер которого зависит от числа жителей в городе, поселке или ином
населенном пункте, в котором расположены объекты пользователей, использующие фонограммы, опубликованные в
коммерческих целях.
• Сетевой коэффициент – коэффициент, который применяется к базовым ставкам, рассчитанным для пользователей,
принимающих на себя обязательства по организации и/или выплате вознаграждения в отношении нескольких (не менее
трех) объектов (торговые сети, управляющие компании, ассоциации, союзы и т.д.).
• Стимулирующий коэффициент – коэффициент, который применяется к базовым ставкам, рассчитанным для
пользователей, подписавших и направивших в ВОИС согласованный с ВОИС договор о выплате вознаграждения в срок до
10 (десяти) календарных дней, считая со дня проведения первых переговоров с ВОИС по вопросу заключения договора
или с даты получения пользователем письменного предложения от ВОИС о заключении договора.
Корректирующие коэффициенты не применяются:
• для пользователей, размер вознаграждения для которых установлен в виде процентов от дохода (выручки);
• для пользователей, не заключивших договор о выплате вознаграждения с ВОИС в течение 30 (тридцати) дней с
момента получения уведомления о необходимости заключения договора;
• для пользователей, в отношении которых возбуждено гражданское судопроизводство, уголовные дела или дела об
административном правонарушении, связанные с неправомерным (незаконным) использованием фонограмм, опубликованных
в коммерческих целях, а также в отношении которых компетентными государственными органами вынесены
предостережения о недопустимости неправомерного (незаконного) использования фонограмм, опубликованных в
коммерческих целях.
При выплате вознаграждения авансовым платежом для пользователя могут быть применены следующие дополнительные
условия:
• при выплате вознаграждения одним платежом за 6 (шесть) месяцев сумма выплаты корректируется в сторону
уменьшения на 5% от ежемесячной суммы платежа;
• при выплате вознаграждения одним платежом за 12 (двенадцать) месяцев сумма выплаты корректируется в сторону
уменьшения на 10% от ежемесячной суммы платежа.
Указанные дополнительные условия применяются после расчета вознаграждения с учетом корректирующих коэффициентов.
Вознаграждение, подлежащее выплате пользователем, будет рассчитано исходя из количества посадочных мест, т.к.
телевизор и музыкальный автомат (независимо от того, платный он или нет) являются техническими средствами –
техническими устройствами, с помощью которых фонограммы становятся доступны для их восприятия публикой.
Ежемесячная выплата вознаграждения не зависит ни от того, в какое время суток исполняются фонограммы, ни от их
количества.
При условии заключения договора с ВОИС и выплаты вознаграждения закон предоставляет пользователю право публично
исполнять фонограммы, опубликованные в коммерческих целях, в любом объеме, поэтому в действующих ставках
вознаграждения время звучания и количество использованных фонограмм не учитываются.
Учесть и проконтролировать нюансы работы всех предприятий общественного питания с практической точки зрения
невозможно, особенно в том случае, если доступ на предприятие ограничен. Поэтому в данном случае применяется
единая ставка вознаграждения, установленная для столовых или закусочных.
Размер вознаграждения рассчитывается за месяц. Ставками предусмотрен фиксированный ежемесячный платеж,
независимый от дня заключения договора в данный отчетный период.